1、人民檢察院以故意殺人罪指控錯誤，應(yīng)當以以危險方法危害公共安全罪起訴。被告人劉飛飛為報復(fù)被害人殷小敏等人，在馬路周圍有行人和車輛通行的情況下，仍不計后果地先后3次沖撞殷小敏等人，足以危及不特定人員的生命財產(chǎn)安全，其行為已構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪。

法條依據(jù)：《刑法》114、115條

2、長春市中級人民法院應(yīng)當依法審判，不再交給基層法院審判，因為上級法院有權(quán)管轄下級法院管轄的案件。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》14條

3、（1）根據(jù)《刑訴解釋》219條第1款第3向的規(guī)定，庭前審查中發(fā)現(xiàn)被告人不在案的，應(yīng)當退回人民檢察院。

（2）本案不符合缺席審判的條件，檢察院不能提起缺席審判程序。根據(jù)《刑訴法》291條規(guī)定，只有貪污賄賂犯罪的案件，以及需要及時進行審判，經(jīng)最高人民檢察院核準的嚴重的國家安全犯罪、恐怖活動犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人在境外，監(jiān)察機關(guān)、公安機關(guān)移送起訴，人民檢察院認為犯罪事實已經(jīng)查清，證據(jù)確定、充分，依法應(yīng)當追加刑事責任的，可以向人民法院提起公訴。本案不屬于法定的案件范圍。因此不能適用缺席審判程序。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》219條、《刑訴法》291條

4、本案指控罪名有誤并不屬于撤訴事由，人民檢察院無權(quán)撤回起訴。根據(jù)《高檢規(guī)則》第423條規(guī)定，人民法院宣告判決前，人民檢察院發(fā)現(xiàn)被告人的真實身份或犯罪事實與起訴書中敘述的身份或指控的犯罪事實不符的，或者事實、證據(jù)沒有變化，但罪名、適用法律與起訴書不一致的，可以變更起訴。所有針對此情形，人民檢察院可以變更起訴。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》296條、《高檢規(guī)則》423、424條

5、 公訴人當庭發(fā)表與起訴書不同的意見，屬于變更、追加、補充或者撤回起訴的，人民法院應(yīng)當要求人民檢察院在指定時間內(nèi)以書面方式提出；必要時，可以宣布休庭。人民檢察院在指定時間內(nèi)未提出的，人民法院應(yīng)當根據(jù)法庭審理情況，就起訴書指控的犯罪事實依法作出判決、裁定。人民檢察院變更、追加、補充起訴的，人民法院應(yīng)當給予被告人及其辯護人必要的準備時間。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》289條

6、人民法院可以強制劉飛飛的哥哥到庭，出庭后其拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴重的，經(jīng)院長批準，處以10日以下的拘留。證人沒有正當理由拒絕出庭或出庭后拒絕作證，法庭對其證言真實性無法確認的，該證人證言不得作為定案依據(jù)。

知識總結(jié)：證人證言

強制訓(xùn)誡或拘留

拒絕出庭不真實

法條依據(jù)：《刑訴法》193、《刑訴解釋》91條

7、法院不能直接審理。根據(jù)不告不理的原則，法院不能主動審理未經(jīng)人民檢察院指控的犯罪事實。根據(jù)《刑訴解釋》297條規(guī)定，審判期間，人民法院發(fā)現(xiàn)新的事實，可能影響定罪量刑的，或者需要補查補證的，應(yīng)當通知人民檢察院，由其決定是否補充、變更、追加起訴或者補充偵查。人民檢察院不同意或者在指定時間內(nèi)未回復(fù)書面意見的，人民法院應(yīng)當就起訴指控的事實，依法作出判決、裁定。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》297條

8、對于認罪認罰的案件，人民法院依法作出判決時，一般應(yīng)當采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議，但是起訴指控的罪名與審理認定的罪名不一致的屬于例外情況，應(yīng)當按照審理認定的罪名作出有罪判決。

知識總結(jié)：

對于檢察院的量刑建議，法院一般應(yīng)當采納，下列除外：

無罪無責違意愿

否認不一或其他

法條依據(jù)：《刑訴法》201條、《刑訴解釋》295條

9、法院應(yīng)當在判決前聽取控辯雙方的意見，保障被告人、辯護人充分行使辯護權(quán)。必要時，可以重新開庭，組織控辯雙方圍繞被告人的行為構(gòu)成何罪進行辯論。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》295條

模考演練八

1、（1）劉某作為被害人的近親屬，不能對一審法院的裁判提起上訴，根據(jù)《刑訴法》227條第1款規(guī)定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權(quán)用書狀或口頭向上一級法院上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴?？芍?，被害人的近親屬對一審法院裁判不服無上訴權(quán)。

（2）如果劉某對一審法院民事賠償不服，有權(quán)提起上訴，根據(jù)《刑訴法》第227條第2款規(guī)定，附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人，可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。

法條依據(jù)：《刑訴法》227、229條

2、本案一審判決后僅有刑事附帶民事原告人劉某提起上訴，張某、羅某、魏某的刑事判決效力如下：

（1）魏某的判決（12年）在上訴期滿后即發(fā)生法律效力，應(yīng)當將魏某送監(jiān)執(zhí)行，由于魏某同時又是附帶民事的被告人，在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行。

（2）羅某的判決（死緩）尚未生效，北京市一中院應(yīng)當依法報請北京市高級人民法院核準。

（3）張某的判決（死立執(zhí)）尚未生效，北京市一中院在抗訴、上訴期滿后10日內(nèi)報北京市高級人民法院復(fù)核。高級人民法院同意判決死刑的，應(yīng)當裁定后10日內(nèi)報請最高人民法院核準；不同意的，應(yīng)當依照第二審程序提審或發(fā)回重新審判。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》408、424、423條

3、本案如果魏某僅以自己量刑過重為由提起上訴，其他被告人均沒有提出上訴，附帶民事判決上訴期屆滿即發(fā)生法律效力。由于民事裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力，北京市高院二審發(fā)現(xiàn)附帶民事訴訟有錯的，應(yīng)當依照審判監(jiān)督程序?qū)γ袷虏糠钟枰约m正。

法條依據(jù)：《刑訴解釋》407條

4、根據(jù)《刑訴解釋》第402條規(guī)定，人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴，或自訴人只對部分被告人的判決提出上訴的，第二審人民法院不得對其他同案被告人加重刑罰。本案由于人民檢察院僅對魏某抗訴而未對羅某抗訴，根據(jù)上訴不加刑原則，北京市高級人民法院二審不能加重羅某的量刑。如果依法改判的，應(yīng)當在第二審裁判生效后，依照審判監(jiān)督程序重新審判。

法律依據(jù)：《刑訴法》233條、《刑訴解釋》402條

5、北京市高院在復(fù)核羅某的死緩判決時，認為羅某死緩量刑過重，依法應(yīng)當判處無期徒刑，應(yīng)當依法改判，該判決為終審判決。

（復(fù)核程序：變輕容易，變重難）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》424、428條

6、北京市高院在復(fù)核張某的死刑判決時，不同意的，應(yīng)當依照第二審程序提審或發(fā)回重新審判。

（死刑上報的處理：上報途中不改判）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》423條

7、根據(jù)《刑訴解釋》第429條第5項規(guī)定，最高院復(fù)核的案件，認為原判認定的事實正確、證據(jù)充分，但依法不應(yīng)當判處死刑的，應(yīng)當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)回重審；根據(jù)案件情況，必要時也可以依法改判。

（復(fù)核結(jié)果：沒錯核準、瑕疵糾正、不死發(fā)回必要時可改）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》429條

8、（1）根據(jù)《刑訴解釋》423條規(guī)定，發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當另行組成合議庭審理。但有兩個例外，即發(fā)回不需要另行組成合議庭：①復(fù)核期間出現(xiàn)新的影響量刑的事實、證據(jù)，發(fā)回重審的；②原判認定事實正確、證據(jù)充分，但依法不應(yīng)當判決死刑，發(fā)回重審的。本案最高院以發(fā)現(xiàn)新的事實、證據(jù)為由發(fā)回二審法院重審的，二審法院可以不另組合議庭，由原合議庭繼續(xù)審理。

（原則另組合議庭，例外合議庭沒有過錯的）

（2）根據(jù)《刑訴解釋》第430條第3款的規(guī)定，第二審人民法院重新審判的，可以直接改判；必須通過開庭查清事實、核實證據(jù)為由發(fā)回二審重審的，二審法院應(yīng)當開庭審理，以查清、核實證據(jù)。

（發(fā)回重審必開庭的情形：事實證據(jù)糾程序）

（3）根據(jù)《刑訴解釋》430條第2款的規(guī)定，對最高人民法院發(fā)回第二審人民法院重新審判的案件，第二審人民法院一般不得發(fā)回重新審判。

（只能發(fā)回一次）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》423、430條

模考演練九

1、由于本案終審法院是河南省高級人民法院，對未經(jīng)終審法院審查處理申訴，直接向最高人民法院申訴的，最高人民法院可以告知申訴人向河南省人民法院提出申訴，或者交給河南省高級人民法院審查處理，并告知申訴人；案件疑難、復(fù)雜、重大的，也可以直接審查處理。

（越一級申訴：告知、交給、自己來）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》453條

2、根據(jù)《高檢規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定，吳某某首先應(yīng)當向河南省人民檢察院提出申訴。吳某某直接向最高人民檢察院申訴的，最高人民檢察院可以交由河南省人民檢察院受理；案情重大、疑難、復(fù)雜的，最高人民檢察院也可以直接受理。

吳某某因河南省人民檢察院復(fù)查決定不予抗訴而繼續(xù)向最高人民檢察院申訴的，最高人民檢察院應(yīng)當受理。

經(jīng)過兩級檢察院辦理后，沒有新的事實和證據(jù)不再立案復(fù)查。河南省人民檢察院認為判決、裁定確有錯誤需要抗訴的，應(yīng)當提請最高人民檢察院抗訴。最高人民檢察院認為判決、裁定確有錯誤的，可以直接向最高人民法院抗訴。

法律依據(jù)：《高檢規(guī)則》591、593、594條

3、（1）河南省高院院長對本院生效裁判，可以提交審判委員會決定再審。

（2）最高人民法院對河南省高院的生效裁判，有權(quán)提審或指令下級法院再審。

（3）最高人民檢察院對河南省高院的生效裁判，有權(quán)按照審判監(jiān)督程序向最高人民法院提出抗訴。

（抗訴的主體：本院、上一級法院、上一級檢察院）

法律依據(jù)：《刑訴法》254條

4、根據(jù)《刑訴法》的有關(guān)規(guī)定，河南省高院3次以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回重審的做法錯誤的。根據(jù)《刑訴法》第236條第2款的規(guī)定，原審人民法院對于依照《刑訴法》第236條第3項發(fā)回重審的案件作出判決后，被告人提出上訴或人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當依法作出判決或裁定，不得再發(fā)回原審法院重新審判。

（發(fā)回重審只能發(fā)一次）

法律依據(jù)：《刑訴法》236條

5、本案河南省高院認為原判事實不清、證據(jù)不足，指令商丘市中院再審是錯誤的。河南省高院作為本案的終審法院，只能由本案決定再審，而不能指令下級法院再審。河南省高院經(jīng)再審審理后，認為圓盤鋸、裁定事實不清或證據(jù)不足的，可以在查清事實后改判，也可以撤銷原判，發(fā)回商丘市中院重新審判。

（只有上級法院才有權(quán)指令下級法院）

法律依據(jù)：《刑訴法》254條、《刑訴解釋》472條

6

根據(jù)本案的在案證據(jù)，法院再審后應(yīng)當作出無罪判決。根據(jù)《刑訴法》第55條的規(guī)定，我國刑訴訴訟證明標準應(yīng)當是案件事實清楚，證據(jù)確實、充分。所謂證據(jù)確實、充分，是指：①定罪量刑的事實都有證據(jù)證明；②據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實；③綜合全案證據(jù)，對所認定事實已經(jīng)排除合理懷疑。

本案認定吳某犯故意殺人罪的唯一證據(jù)就是吳某某的供述，該供述出現(xiàn)不斷翻供的情形，且該供述與在案的客觀證據(jù)存在矛盾，供述的真實性存疑。法醫(yī)鑒定正式被害人是因為“毒鼠強”中毒死亡，該鑒定意見并不能證明吳某投毒的犯罪事實。有罪供述的作案動機及選擇的作案時機不合常理，且吳某在偵查階段已經(jīng)翻供，否認犯罪。

綜上，原判決據(jù)以定案的證據(jù)沒有形成完整的證據(jù)鏈，沒有達到證據(jù)確實、充分的證明標準。原審認定吳某某犯故意殺人罪的事實不清、證據(jù)不足。根據(jù)疑罪從無的原理，不能確定被告人有罪，應(yīng)當作無罪判決。

法律依據(jù)：《刑訴法》55條

模考演練十

1、（1）張大翔的行為構(gòu)成貪污罪，且貪污數(shù)額特別巨大，在共同犯罪中居于主犯地位。張大翔身為國家工作人員，利用職務(wù)便利，伙同被告人羅小翔采用簽訂虛假合同的手段騙取國家拆遷資金并非法占有，該行為已經(jīng)構(gòu)成貪污罪，涉案金額5185457元屬貪污數(shù)額特別巨大的情形。張大翔在共同犯罪中其主要作用，系主犯。

（2）羅小翔的行為也是貪污賄賂罪。在共同犯罪中起到次要作用，系從犯，應(yīng)當從輕、減輕或免除處罰。

2、昌平區(qū)人民檢察院訴訟中有下列違法行為：

（1）接到舉報線索后，立即作出逮捕張大翔、羅小翔的決定錯誤。因為本案尚未立案，不能采取限制被調(diào)查對象人身或財產(chǎn)的手段。

（2）接到舉報線索后，將本案移送至昌平區(qū)公安分居立案偵查的做法錯誤。因為本案屬于貪污犯罪，應(yīng)當由監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查，人民檢察院的正確做法是將本案移送至檢察機關(guān)立案調(diào)查。

（3）張大翔潛逃至國外，人民檢察院直接作出不起訴的決定錯誤。部分犯罪嫌疑人潛逃并不屬于不起訴的理由，人民檢察院的正確做法應(yīng)當是對在案的犯罪嫌疑人羅小翔依法繼續(xù)審查起訴。

法條依據(jù)：《高檢規(guī)則》158、169條，《監(jiān)察法》34條

3、如果被告人脫逃至境外，本案有兩種程序選擇：

（1）證據(jù)確實、充分，依法應(yīng)當追究刑事責任的，可以向人民法院提起公訴。人民法院進行審查后，對于起訴書中有明確指控犯罪事實符合缺席審判程序適用條件的，應(yīng)當決定開庭審判。

（2）本案被告人逃匿，在通緝1年后不能到案的，人民檢察院可以向人民檢察院提出沒收違法所得的申請。

法律依據(jù)：《刑訴解釋》626條、《刑訴法》291、298條

4、本案涉案的贓款贓物，不能直接作出沒收裁定。因為判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當執(zhí)行刑事裁判生效時被執(zhí)行人合法所有的財產(chǎn)。對贓款贓物及其收益，人民法院應(yīng)當適用追繳程序。

法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》9、10條

5、根據(jù)《刑訴解釋》第604條第3款，法院經(jīng)審理認定的罪名不屬于《刑訴法》第291條第1款規(guī)定的罪名的，應(yīng)當終止審理。（缺席審理中，發(fā)現(xiàn)是詐騙罪而非貪污罪）

法律依據(jù)：《刑訴解釋》604條

6、2018年10月26日修正的《刑訴法》正式建立刑事缺席制度。刑事缺席審判制度是指即使在被告人本人不到庭的情況下，司法機關(guān)也可以照樣按照程序，依法起訴、審判，并在證據(jù)確鑿的情況下，依法判決其有罪。

一方面，刑事缺席審判制度體現(xiàn)了刑事訴訟懲罰犯罪的基本理念。長期以來，由于缺席審判的缺失，一些貪污賄賂等刑事案件的嫌犯、被告人潛逃境外躲避法律制裁。建立刑事缺席審判制度有利于及時對犯罪嫌疑人、被告人的人身刑進行判處。另外，確立刑事缺席審判制度能使我國與聯(lián)合國反腐敗公約的規(guī)定相融合與銜接。確立刑事缺席審判制度使我國向被請求國提出的追回外逃資產(chǎn)要求有了真正的權(quán)威依據(jù)，有助于更好的打擊腐敗犯罪，加強追回外逃資產(chǎn)的國際合作。

另一方面，建立刑事缺席審判制度雖然具有理論基礎(chǔ)，但必須堅持懲罰腐敗與保障人權(quán)想平衡的原則。對被告人而言，出庭庭審是其中一項重要的訴訟權(quán)利。被告人只有出席法庭，才能有效行使自己的辯護權(quán)、與不利于自己的證人對質(zhì)權(quán)、最后陳述權(quán)等訴訟權(quán)利。這些訴訟權(quán)利正是正當程序的基本要求。一旦缺席審判，被告人將無法行使上述權(quán)利。

本次修正的《刑訴法》在構(gòu)建缺席審判制度時對被告人權(quán)利的保障問題相當重視，具體通過以下制度來落實對被告人的人權(quán)保障：

（1）提高審級，規(guī)定由犯罪地、被告人離境前居住地或者最高人民法院指定的中級人民法院組成合議庭進行審理。

（2）規(guī)定人民法院應(yīng)當通過有關(guān)國際條約規(guī)定或外交途徑提出司法協(xié)助方式，或被告人所在地法律允許的其他方式，將傳票和人民檢察院的起訴書副本送達被告人。

（3）對刑事缺席審判的案件實行強制法律援助辯護制度。根據(jù)《刑訴法》293條規(guī)定，對于缺席審判的案件，被告人及其近親屬沒有委托辯護人的，應(yīng)當通知法律援助機構(gòu)指派律師為其提供辯護。換言之，盡管被告人缺席審判，但是其辯護人一定要在法庭上為其提供辯護。

（4）賦予被告人異議權(quán)。為了有效保障被告人的訴訟權(quán)利，《刑訴法》第295條規(guī)定，罪犯在判決、裁定發(fā)生法律效力后到案的，人民法院應(yīng)當將罪犯交付執(zhí)行刑罰。交付執(zhí)行刑罰前，應(yīng)當告知罪犯有權(quán)對判決、裁定提出異議。罪犯對判決、裁定提出異議的，人民法院應(yīng)當重新審理。

（5）賦予被告人及其近親屬獨立的上訴權(quán)。為了最大限度地維護被告人的合法權(quán)益，保障公正的缺席判決能夠形成，《刑訴法》294條規(guī)定，人民法院應(yīng)當將判決書送達被告人及其近親屬、辯護人。被告人或近親屬不服判決的，有權(quán)向上一級法院上訴。辯護人經(jīng)被告人或近親屬同意，可以提出上訴。

（6）保障近親屬的參訴權(quán)。根據(jù)《刑訴解釋》603條規(guī)定，被告人的近親屬參加訴訟的，可以發(fā)表意見，出示證據(jù)，申請法庭通知證人、鑒定人出庭，進行辯論。

綜上所述，建立刑事缺席審判制度具有理論基礎(chǔ)，但必須堅持懲罰犯罪與保障人權(quán)相平衡的原則。