詐騙罪專業(yè)辯護律師：詐騙罪退還了贓款，還會被判刑嗎？
本文談詐騙罪案件中專業(yè)辯護律師對犯罪數(shù)額的辯護問題。在有些詐騙案件中，專業(yè)辯護律師對犯罪數(shù)額的辯護是最關(guān)鍵的。犯罪數(shù)額決定量刑的起點，也是影響判罰最基本的事實。一些案件中案發(fā)時間的認定對犯罪數(shù)額有重要影響。
一、詐騙金額、構(gòu)罪與詐騙罪量刑
首先，詐騙金額決定是否構(gòu)成犯罪。詐騙罪刑罰的第一檔是詐騙公私財物，數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。 那么要入罪，就必須達到起刑點，也就是數(shù)額較大。（《刑法》第266條）
此外，《刑法》第266條還規(guī)定，數(shù)額達到“數(shù)額巨大”的，判3-10年?！皵?shù)額特別巨大”的，判10年以上甚至無期。
由此可見，詐騙金額在判罰過程中至為關(guān)鍵。
最高人民檢察院和最高人民法院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2011〕7號，以下簡稱《詐騙罪解釋》)規(guī)定：“詐騙公私財物價值3000元至1萬元以上、3萬元至10萬元以上、50萬元以上的，應(yīng)當分別認定為刑法第266條規(guī)定的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”。
各地區(qū)可以確定本地區(qū)的具體數(shù)額標準，但應(yīng)當在《詐騙罪解釋》規(guī)定的幅度內(nèi)。
比如北京，數(shù)額“較大”、“巨大”和“特別巨大”的標準分別是5千元，10萬元和50萬元。
天津的標準分別是：5千、5萬和50萬。
遼寧分別是： 6千、6萬和50萬。
考察全國各地的標準，在“特別巨大”的標準上基本都是50萬。
二、詐騙罪案發(fā)前返還受害人的金額從詐騙金額中扣除
既然詐騙罪是數(shù)額犯，那么關(guān)于詐騙罪數(shù)額的認定就很重要。有些案件因為數(shù)額不到，就可能不構(gòu)成犯罪。也有的經(jīng)過刑事律師的辯護，降低數(shù)額后將刑罰降低一個檔次，從而取得較輕的判罰。比如原本可能判10年以上降到3-10年的檔次，結(jié)果可能判3-4年，如果這樣，就算是辯護成功了。
詐騙罪律師一個重要的辯護點是，案發(fā)前返還受害人的金額從詐騙金額中扣除。
刑事律師的這個辯護觀點有以下文件支持：
一是1991年4月1日《最高人民法院研究室關(guān)于申付強詐騙案如何認定詐騙數(shù)額問題的電話答復(fù)》，規(guī)定：“在具體認定詐騙犯罪數(shù)額時，應(yīng)把案發(fā)前已被追回的被騙款額扣除，按最后實際詐騙所得數(shù)額計算”。
二是2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》〔法（２００１）８號〕，規(guī)定：“在具體認定金融詐騙犯罪的數(shù)額時，應(yīng)當以行為人實際騙取的數(shù)額計算。對于行為人為實施金融詐騙活動而支付的中介費、手續(xù)費、回扣等，或者用于行賄、贈與等費用，均應(yīng)計入金融詐騙的犯罪數(shù)額。但應(yīng)當將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除?！?/p>
三是2011年1月4日施行的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》〔（法釋（2010）18號）〕規(guī)定：“集資詐騙的數(shù)額應(yīng)當以行為人實際騙取的數(shù)額計算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除”。該文件于2022年修改時，繼續(xù)保留這個規(guī)定。
三、詐騙罪案發(fā)時間：一個有爭議的法律概念
案發(fā)時間這個概念之所以重要，是因為比如，如果在受害人報案之后，行為人退回了贓款。這就產(chǎn)生了該退還的金額是否從犯罪金額中扣除的疑問。如果扣除了，當然就對行為人的量刑有利。不扣除的話則犯罪數(shù)額就加大了。既然案發(fā)之前退還的金額應(yīng)該扣除；那么，受害人報案之后到公安機關(guān)立案之前，算不算是案發(fā)之前？
刑法上一般都把公安機關(guān)立案作為計算受害人損失的節(jié)點。比如騙取貸款罪，其“損失”是指公安機關(guān)立案時，行為人尚未向金融機構(gòu)歸還的貸款本金。行為人在公安機關(guān)立案前支付的保證金和利息，應(yīng)當從損失數(shù)額中扣除。
但有的案件以受害人報案為時間節(jié)點，這就提前了案發(fā)的時間，導(dǎo)致在這個節(jié)點之后退還的金額仍然計入犯罪金額。朱×明合同詐騙案〔一審案號：(2018)津0118刑初42號；二審案號：(2018)津01刑終736號〕中，法院查明事實：2016年1月，被告人朱×明借承包天津市靜海區(qū)良王莊鄉(xiāng)羅各莊村村南耕地之名，與朋友謝某某、張某某商定以共同經(jīng)營者身份合伙，并偽造土地承包經(jīng)營權(quán)合同，騙取謝某某用于土地承包的費用253300元，騙取張某某用于土地承包的費用253400元。后被告人朱×明將上述錢款共計506700元用于償還債務(wù)及個人消費。2017年3月下旬，謝某某、張某某發(fā)現(xiàn)被騙后向被告人朱×明主張權(quán)利，被告人朱×明先后退還謝某某、張某某錢款230000元。同年3月30日，謝某某報警。案發(fā)后，被告人朱×明將尚未歸還的錢款276700元悉數(shù)退賠。
本案認為受害人報案時間為案發(fā)時間。在此之前退還的贓款從犯罪金額中扣除。之后退還的部分，作為量刑情節(jié)考慮。
還有的案件以被“有關(guān)單位”發(fā)現(xiàn)為時間節(jié)點，這個時間更加靠前。比如楊某1、楊某2、鄭某某詐騙罪二審案〔(2021)浙07刑終114號〕中，浙江省金華市中級人民法院認為，本案在公安機關(guān)立案前，有關(guān)部門已經(jīng)接到明確的舉報線索并進行了初步核查，被告人楊某2等人也是在接受有關(guān)部門的調(diào)查詢問后退出了本案涉案款項，根據(jù)法律規(guī)定，被告人楊某1、楊某2、鄭某某系被司法機關(guān)或有關(guān)單位發(fā)現(xiàn)后退出涉案款項，不能認定為案發(fā)前退出涉案款項。
詐騙罪專業(yè)刑事律師對比研究上千案例、綜合分析詐騙罪刑法理論后認為：
第一，從規(guī)范意義上講，以案件被司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)的時間來認定案發(fā)時間，從而將案發(fā)前已被追回的被騙款額扣除，計算得出案件的犯罪數(shù)額，這一點是前提。
第二，考慮到刑事訴訟程序的統(tǒng)一性，“案發(fā)”應(yīng)從刑事訴訟程序的角度分析才更接近規(guī)范的意義。刑事訴訟是為了依法追究行為人的刑事責任。國家刑罰權(quán)的啟動、開展和進行，依法應(yīng)由專門的國家機關(guān)進行。因此，對案發(fā)這個概念的認定，應(yīng)從刑事訴訟程序的角度來理解。這么說，案發(fā)時間應(yīng)限定為被司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)犯罪的時間。
第三，刑事程序的啟動，僅僅有受害人報案，并不一定導(dǎo)致司法機關(guān)“發(fā)現(xiàn)犯罪”。受害人報案，說的是受害人的行為，可能觸發(fā)刑事程序；但司法機關(guān)要做到“發(fā)現(xiàn)”犯罪，還要有個消化的過程、時間，以便司法機關(guān)審查是否有犯罪事實、犯罪主體等。這個時間以立案更接近事實，也更接近司法解釋的本意。
四、詐騙犯罪數(shù)額的專業(yè)律師辯護：基于實證的案例分析
詐騙罪律師對數(shù)額辯護的重要性體現(xiàn)在兩個方面，第一，是否構(gòu)成犯罪；第二，對量刑有影響。以下分析兩個實證案例予以說明：
案例I: 董×亮詐騙罪一審案
審理法院：浙江省蒼南縣人民法院
案號：(2018)浙0327刑初51號
事實：實際被騙數(shù)額只有4500元，至于案發(fā)前被告人董×亮已經(jīng)歸還的2000元，宜在詐騙數(shù)額中扣除。被告人董×亮以“養(yǎng)某掛失”的方式，非法占有他人財物4500元，其行為屬于詐騙行為，但尚未達到法律規(guī)定的數(shù)額較大的構(gòu)罪標準，公訴機關(guān)指控本案的事實清楚，但罪名不能成立。
判決：無罪。
案例II：李×雪合同詐騙罪二審刑事判決書
審理法院：北京市第二中級人民法院
案號：(2016)京02刑終387號
事實：一、2014年3月2日，被告人李×雪與北京×汽車租賃有限公司簽訂汽車租賃合同，騙取該公司奧迪A6汽車（×××）一輛。2014年10月24日，該車被長治市公安局城區(qū)分局刑警大隊查獲，鑒定該車價值人民幣21萬元。贓物已起獲并發(fā)還被害單位。二、2014年3月18日，被告人李×雪伙同他人在北京市豐臺區(qū)×網(wǎng)絡(luò)科技有限公司內(nèi)，騙取被害人楊×奧迪A6汽車（×××）一輛。經(jīng)鑒定該車價值人民幣324000元。贓物已起獲。
審理結(jié)果：一審認定李×雪詐騙他人財物共計折合人民幣53.4萬元，判決10年；二審認為案發(fā)前李×雪以支付租金或押金形式歸還被害人或被害單位共計10萬元，故應(yīng)將實際詐騙所得43.4萬元作為其犯罪數(shù)額。二審改判9年。
五、結(jié)語
詐騙罪犯罪數(shù)額，因我國刑法及相關(guān)司法解釋沒有明確規(guī)定計算方式，司法實踐中存在不同做法，在理論上也存在一定的爭議。這個不一致和爭議，為刑事律師辯護詐騙罪犯罪數(shù)額提供了空間。
詐騙罪是一種財產(chǎn)犯罪，應(yīng)當將財產(chǎn)的喪失作為評價的基點。受害人如果沒有損失，則否認犯罪的成立。因此，實務(wù)中大部分案件的審判將立案作為時間節(jié)點是適當?shù)摹?/p>
《詐騙罪解釋》規(guī)定，詐騙近親屬的財物，近親屬諒解的，一般可不按犯罪處理。（第4條）這也是詐騙罪數(shù)額辯護的一個辯護點，
根據(jù)法律規(guī)定，在計算詐騙罪犯罪數(shù)額時，對于行為人為實施詐騙活動中支付的成本，比如中介費、手續(xù)費、回扣等，或者用于行賄、贈與等費用，這些費用不予扣除。
以上是刑事辯護的一點經(jīng)驗總結(jié)，不當之處歡迎批評指正。（END）
（本文作者張永華律師，北京刑事律師，金融犯罪辯護律師，經(jīng)濟犯罪辯護律師。北京市盈科律師事務(wù)所高級合伙人，法學博士，專注于金融犯罪刑事辯護、職務(wù)犯罪辯護律師、民營企業(yè)家刑事辯護和詐騙犯罪辯護。與辯護團隊辦理了多起重大職務(wù)犯罪、重大金融經(jīng)濟犯罪系列案件)
閱讀更多：
合同詐騙罪刑事律師：企業(yè)虧損、資不抵債不等于無償債能力
北京金融律師張永華：網(wǎng)貸平臺涉嫌非吸，借款人可以不還錢嗎？
非法吸收公眾存款罪如何認定主觀故意？刑事專業(yè)律師分析
案例分析：律師如何將集資詐騙罪成功辯護成非法吸收公眾存款罪？
北京刑事律師：財務(wù)總監(jiān)為何由集資詐騙罪改判為非法吸收公眾存款？
