經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)律師劉高鋒：知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪修正內(nèi)容梳理及立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

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《刑法修正案（十一）》對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件進(jìn)行了大幅修正，除了增設(shè)了新罪名“為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密罪”，還就入罪標(biāo)準(zhǔn)、行為方式和犯罪對(duì)象進(jìn)行了修改。同時(shí)，將侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的量刑負(fù)擔(dān)整體提升，體現(xiàn)出了重刑化的立場。

現(xiàn)對(duì)《刑法修正案（十一）》修改內(nèi)容、刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)以及關(guān)于權(quán)利人維權(quán)的一點(diǎn)想法作如下梳理。

一、對(duì)修正內(nèi)容說明

（一）對(duì)入罪標(biāo)準(zhǔn)的修正

入罪標(biāo)準(zhǔn)是打擊犯罪的基礎(chǔ)，《刑法修正案（十一）》修正的入罪標(biāo)準(zhǔn)有：1.生產(chǎn)、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。將“銷售金額數(shù)額較大”修改為“違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”。2.銷售侵權(quán)復(fù)制品罪。將“違法所得數(shù)額巨大”修正為“違法所得數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”，即由原來的數(shù)額犯修正為“數(shù)額+情節(jié)”犯。3.侵犯商業(yè)秘密罪。由“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”修正為“情節(jié)嚴(yán)重”，同時(shí)法定刑升格情形修正為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

（二）對(duì)行為方式的修正

網(wǎng)絡(luò)信息發(fā)展至今，其儼然已經(jīng)成為我們的生活日常。為防止電子網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，《刑法修正案（十一）》在侵犯著作權(quán)罪和侵犯商業(yè)秘密罪中，將通過電子、信息網(wǎng)絡(luò)等侵權(quán)方式作入罪處理。在侵犯商業(yè)秘密罪中，將獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的常用不正當(dāng)手段由“盜竊、利誘、脅迫”修正為“盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入”，使得刑法規(guī)制的侵犯商業(yè)秘密犯罪行為更多元。同時(shí)，將披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的前置條件“違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求”修正為“違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求”，由此使打擊侵犯商業(yè)秘密犯罪行為的范圍更廣。在侵犯著作權(quán)罪中，直接將復(fù)制、出版、制作、出售的行為修正為“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播”。再者就是增加了對(duì)“故意避開或者破壞”行為的規(guī)制。

（三）對(duì)犯罪對(duì)象的修正

1.假冒注冊商標(biāo)罪。將商品和服務(wù)商標(biāo)共同作為被規(guī)制的犯罪對(duì)象，擴(kuò)大了犯罪對(duì)象的范圍。2.侵犯著作權(quán)罪。在本罪中，新增了“錄有表演者表演的錄音錄像制品”“表演者的表演”以及權(quán)利人“為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施”三種犯罪對(duì)象。

二、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)

（一）假冒注冊商標(biāo)罪（法釋[2004]19號(hào)）

本罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；2.假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；3.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?！扒楣?jié)特別嚴(yán)重”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；2.假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得。

（二）銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪（法釋[2004]19號(hào)）

根據(jù)規(guī)定，銷售金額“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)為五萬元以上，銷售金額“數(shù)額巨大”的標(biāo)準(zhǔn)為二十五萬元以上。而對(duì)于“其他嚴(yán)重情節(jié)”“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的認(rèn)定有待相關(guān)司法解釋予以明確。

在本罪中，現(xiàn)行規(guī)定并未就“違法所得數(shù)額”予以確定，但依據(jù)法釋[2004]19號(hào)的第九條第一款的規(guī)定“銷售金額是指銷售假冒注冊商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入”，儼然已經(jīng)確定了違法所得數(shù)額。銷售金額雖與違法所得數(shù)額稱謂不一，但是所指實(shí)質(zhì)內(nèi)容一致，故司法實(shí)踐仍會(huì)適用法釋[2004]19號(hào)的規(guī)定，以作為“違法所得數(shù)額”的認(rèn)定。

（三）非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪（法釋[2004]19號(hào)）

本罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”：1.偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在二萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的；2.偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在一萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的；3.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?！扒楣?jié)特別嚴(yán)重”：1.偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在十萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的；2.偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)數(shù)量在五萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3.其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

（四）假冒專利罪（法釋[2004]19號(hào)）

假冒他人專利，具有下列情形之一的，屬于本罪規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；2.給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失五十萬元以上的；3.假冒兩項(xiàng)以上他人專利，非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的；4.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

（五）侵犯著作權(quán)罪（法釋[2004]19號(hào)）

本罪中的“違法所得數(shù)額較大或有其他嚴(yán)重情節(jié)”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的；2.未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在一千張（份）以上的；3.其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

以營利為目的，違法所得數(shù)額在十五萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”。具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上的；2.未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計(jì)在五千張（份）以上的；3.其他特別嚴(yán)重情節(jié)的情形。

（六）銷售侵權(quán)復(fù)制品罪

以營利為目的，實(shí)施本罪規(guī)定的行為，違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”?！捌渌麌?yán)重情節(jié)”并未規(guī)定，但結(jié)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪其他罪名，會(huì)結(jié)合侵權(quán)次數(shù)、非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額、所涉違法物品數(shù)量、造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額等綜合認(rèn)定。

（七）侵犯商業(yè)秘密罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（最高人民檢察院、公安部關(guān)于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的決定）

根據(jù)規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：1.給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在三十萬元以上的；2.因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬元以上的；3.直接導(dǎo)致商業(yè)秘密的權(quán)利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；4.其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額或者因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在二百五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本罪規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”。

筆者在此特別說明，其實(shí)在《刑法修正案（十一）》實(shí)行之前，立案追訴標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)上也是在按照“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)然，在修正案施行之后，存在重新修訂相關(guān)司法解釋的必要，以能與修正案契合。

（八）為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密罪

《刑法修正案（十一）》之后，對(duì)于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)還未更新，相信新增罪名的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)會(huì)隨著前述罪名的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的更新而確定。需要說明的是，本罪屬于行為犯，且修正案中對(duì)于犯罪行為類型也做了明確規(guī)定。但是，對(duì)升格法定刑中的“情節(jié)嚴(yán)重”則需要明確。

三、權(quán)利人應(yīng)當(dāng)重視通過刑事訴訟方式維權(quán)

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件中，對(duì)于權(quán)利人（被害人）而言，主要是為了通過維護(hù)商標(biāo)、著作權(quán)等權(quán)利，以維護(hù)商譽(yù)、利潤以及市場等。根據(jù)刑法規(guī)定，知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪侵犯的客體是雙重的，包括市場經(jīng)濟(jì)秩序和權(quán)利人的合法權(quán)益。權(quán)利人對(duì)于自己的權(quán)利保護(hù)最具有原動(dòng)力，所以，權(quán)利人的維權(quán)動(dòng)力是可持續(xù)的。

權(quán)利人通過司法途徑救濟(jì)是其基本權(quán)利，而且也不應(yīng)受訴訟類型的限制。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，刑事控告、刑事自訴等應(yīng)當(dāng)作為權(quán)利人維護(hù)自身權(quán)利的重要手段。但是，權(quán)利人在刑事權(quán)利的過程中，面臨第一個(gè)問題就是證據(jù)。通過刑事案件維權(quán)具有非常大的難度，直白講就是權(quán)利人搜集證據(jù)難度大。

筆者認(rèn)為，權(quán)利人可以將民事訴訟和刑事訴訟作為互為補(bǔ)充的維權(quán)手段。通俗講，刑事案件中的證據(jù)可以佐證民事案件。而民事案件中的思維方式也可以為刑事案件所用。這種互補(bǔ)的訴訟方式或者思維可以有效搭建維權(quán)的基本框架，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)全力維護(hù)的目的。

（一）知識(shí)產(chǎn)權(quán)本身特點(diǎn)導(dǎo)致權(quán)利人維權(quán)難

知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬于無形的智力成果，又因其與相關(guān)產(chǎn)品結(jié)合而具有專業(yè)性、技術(shù)性和隱秘性。基于該特點(diǎn)，權(quán)利人在證據(jù)搜集時(shí)很難直接搜集到行為人實(shí)施侵權(quán)行為的證據(jù)。同時(shí)，隨著信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，爬蟲、解析技術(shù)本身無處不在，也會(huì)導(dǎo)致權(quán)利人疲于應(yīng)付。還有，知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的跨區(qū)域的特點(diǎn)導(dǎo)致立案管轄存在一定的推諉。

眾所周知，刑事控告要求權(quán)利人掌握初步的證據(jù)以證實(shí)行為人涉嫌犯罪，而刑事自訴的證明責(zé)任更大。由此導(dǎo)致在知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪中，無論辦案機(jī)關(guān)還是權(quán)利人都必須付出更多的時(shí)間和精力處理案件。為此，權(quán)利人往往知難而退，進(jìn)而導(dǎo)致商譽(yù)受損、市場占有率下降且可能出現(xiàn)破產(chǎn)等經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

（二）積極與辦案機(jī)關(guān)溝通，協(xié)助推進(jìn)案件辦理

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件中，權(quán)利人和辦案機(jī)關(guān)均存在辦理案件的艱難和困惑。筆者認(rèn)為，權(quán)利人與辦案機(jī)關(guān)通力合作就十分有必要，尤其是權(quán)利人更應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)，比如，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)積極提供相關(guān)證據(jù)和提供相應(yīng)線索。特別需要提示的是，權(quán)利人完全可以按照在民事侵權(quán)案件中對(duì)證據(jù)的精細(xì)化要求，完成證據(jù)梳理，包括證據(jù)清單、證明事項(xiàng)以及犯罪線索等，并提交辦案機(jī)關(guān)。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪案件中，權(quán)利人一定要展現(xiàn)出維權(quán)積極性，時(shí)刻保有維權(quán)的原動(dòng)力，及時(shí)跟進(jìn)和推動(dòng)案件進(jìn)展。而在此過程中，權(quán)利人通過與辦案機(jī)關(guān)的積極配合，可以有效實(shí)現(xiàn)維權(quán)效果。