作者 ： 公司治理部

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第五十條規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

《上海市勞動合同條例》第四十一條第一款規(guī)定，勞動合同解除或者終止,用人單位應(yīng)當(dāng)出具解除或者終止勞動合同關(guān)系的有效證明。

《上海市勞動和社會保障局關(guān)于改進本市單位辦理招退工登記備案手續(xù)的意見》（滬勞保就發(fā)〔2003〕28號）規(guī)定，上海市企業(yè)單位在與員工解除/終止勞動關(guān)系后應(yīng)在7日內(nèi)向職業(yè)介紹所辦妥退工登記備案手續(xù)，并應(yīng)在辦理退工登記備案手續(xù)時填寫“上海市單位退工證明（退工單）”。

上述法律規(guī)定不難看出，用人單位在解除或終止與員工的勞動合同時需要履行相應(yīng)手續(xù)，出具指定文件。解除或者終止勞動合同的證明（下稱“解除終止證明”）系其中之一，它系用人單位向員工出具的，用以證明企業(yè)和員工之間勞動關(guān)系已解除/終止的書面文件，屬于用人單位強制性義務(wù)。根據(jù)法律規(guī)定，其出具時間系在解除或終止勞動合同時，實踐操作中有更細致規(guī)定，如上海要求在解除或終止勞動關(guān)系后7日內(nèi)。證明文件的形式一般采用書面形式，載明員工個人信息、崗位薪酬信息、勞動合同期限、雙方解除/終止勞動關(guān)系的事由等詳細內(nèi)容，各地要求不一，如上海市特有的“上海市單位退工證明（退工單）”，其他省市則在其人力資源和社會保障廳官網(wǎng)上提供“解除或終止勞動合同證明”（參考樣本），福建省人力資源和社會保障廳官網(wǎng)“解除勞動合同證明書”、杭州市人力資源和社會保障局官網(wǎng)“終止或解除勞動合同證明（參考樣本）”等。解除終止證明能夠象征一段勞動關(guān)系的結(jié)束，因此通常情況下員工至新單位辦理入職手續(xù)也需要出具此文件。

根據(jù)《勞動合同法》第八十九條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正;給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。實踐中，員工向單位主張的損害主要包含下述幾種情形，其一是員工因為單位沒有提供解除終止證明導(dǎo)致無法領(lǐng)取失業(yè)保險金的損失；其二是員工與新單位之間因無法向新單位提供解除終止證明導(dǎo)致不能被錄用員工遭受的損失；其三是錄用后因未能在規(guī)定時間內(nèi)提供解除終止證明而被辭退的損失。具體介紹如下：

第一種情形

員工因單位未提供解除終止證明導(dǎo)致無法領(lǐng)取失業(yè)保險金的損失，此類損失對于員工舉證要求較高。首先需要具備符合領(lǐng)取失業(yè)保險金的資格。根據(jù)《失業(yè)保險條例》第十四條的規(guī)定，領(lǐng)取失業(yè)保險金需要滿足下述全部條件：

①按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿１年；

②非因本人意愿中斷就業(yè)的（如被單位辭退）；

③已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。

其中，有求職要求不僅表現(xiàn)為要求相應(yīng)行政機關(guān)推薦工作單位，還需要有本人去所推薦單位面試的行動。如能滿足上述要求，則員工初步具備了要求單位賠償失業(yè)保險金損失的資格。此外，員工還需要向司法裁判機構(gòu)證明其去社保經(jīng)辦機構(gòu)申請過領(lǐng)取失業(yè)保險待遇（受理憑證等），并提供證據(jù)證明其未能享受失業(yè)保險待遇系由于公司未出具“終止或解除”勞動合同書面證明所致。若未能提供上述證明材料，員工該項損失的主張存在不被司法裁判機構(gòu)認可的風(fēng)險，屆時公司無需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，參考案例：（2016）滬02民終220號。若員工具備資格，并能舉證上述內(nèi)容的，且裁判機構(gòu)支持員工主張的，屆時公司需要按照失業(yè)補償金的標(biāo)準(zhǔn)*相應(yīng)月份數(shù)（自法律規(guī)定單位應(yīng)辦理退工手續(xù)期限屆滿仍未辦理退工手續(xù)之日起至員工員工實際收到解除終止證明之日止，不足月的折算計算）向員工承擔(dān)責(zé)任。

第二種情形

員工求職意愿高，找到新工作，但因前公司沒有向員工出具解除終止證明，導(dǎo)致其未被錄用。針對員工因未出具解除終止證明而導(dǎo)致其未被新單位錄用的責(zé)任，實踐判例中，根據(jù)不同地域不同裁判機構(gòu)審理情況，司法裁判機關(guān)享有自由裁量空間，存在支持原單位應(yīng)按照失業(yè)補償金標(biāo)準(zhǔn)*相應(yīng)月份數(shù)（同上）向員工承擔(dān)延誤退工損失的情形，亦有認可新單位在錄用通知書中提供的薪資標(biāo)準(zhǔn)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的情形。主張此種情形責(zé)任，員工至少需能提供充分證據(jù)證明其被新單位擬錄取的事實，包括提供錄用通知書，通知書中載明擬入職新公司名稱、入職崗位、薪資待遇、入職時間、入職所需材料等詳細信息；載有因未提供解除終止證明無法辦理入職手續(xù)造成的通知書作廢聲明等。若員工未能提供的，屆時員工需要承擔(dān)舉證不能的法律后果。若員工向司法裁判機關(guān)直接主張原單位按照新單位約定的薪資水平承擔(dān)責(zé)任的，仲裁及法院均會根據(jù)其在原單位的薪資水平判斷其主張新單位薪資是否過高，屆時會對員工申請不合理的部分不予認可。

第三種情形

第三種情形，員工已經(jīng)入職新單位，建立勞動關(guān)系，但因未能提供解除終止證明文件被新單位辭退的損失，該種情形暫未找到作證司法判例，但根據(jù)“舉輕以明重”的法理，原單位仍存在向員工承擔(dān)延誤退工損失責(zé)任的風(fēng)險。

綜上，員工與單位勞動關(guān)系解除或終止后，單位應(yīng)當(dāng)及時為員工辦理退工手續(xù)，包括但不限于社保退保、檔案移轉(zhuǎn)、向員工出具解除或終止勞動合同的證明文件。此時，很多企業(yè)會疑惑，上文介紹的解除終止證明是不是就是企業(yè)向員工發(fā)送的解除勞動合同通知書呢？其實不然。解除/終止勞動關(guān)系證明與單位向員工發(fā)送的解除勞動合同通知書有所區(qū)別，企業(yè)向員工發(fā)送的解除通知書一般是內(nèi)部文件，載明與員工解除/終止勞動關(guān)系的理由及后續(xù)流程，如雙方是因員工嚴重違反公司規(guī)章制度第多少條的規(guī)定解除、員工應(yīng)當(dāng)什么時間至公司進行工作交接等。但根據(jù)人力資源和社會保障部的官方解答，若解除勞動合同通知書符合下述全部要求，可以被認定為解除或終止勞動合同證明：寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限、同時用人單位在解除或者終止勞動合同時出具的文書內(nèi)容符合相關(guān)法律法規(guī)要求。

基于上述介紹，依法辦理退工退保、出具解除終止證明是用人單位的法定義務(wù)，無法以員工拒絕簽收等情況作為抗辯理由，單位應(yīng)當(dāng)注意規(guī)范在實踐過程中的用工管理，避免因一份證明文件的缺失向員工承擔(dān)賠償損失責(zé)任。