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刑法第114條與第115條的責(zé)任形式認(rèn)定丨刑法問答

2023-07-09 16:14 作者:知行法學(xué) 0人讀過 | 我要投稿

前言

114條中的結(jié)果和115條中的結(jié)果是不一樣的，一個是危險結(jié)果，其錨定對象是針對公共安全的具體危險，一個是實(shí)害結(jié)果，其錨定對象是致人重傷死亡或者造成公私財產(chǎn)遭受重大損失。更多關(guān)于本問題的回答，大家請看具體內(nèi)容，本問答文件已于2023年5月上傳于知識星球。

問題

刑法提問：114與115條的關(guān)系

【講義p235】，對于二者關(guān)系的論述

其中提到，二者存在兩種關(guān)系，一是結(jié)果加重犯與基本犯，二是結(jié)果犯與未遂犯（可視為法條競合的補(bǔ)充關(guān)系，是基本法與補(bǔ)充法的關(guān)系）

當(dāng)甲主觀上對結(jié)果為故意，造成了實(shí)害結(jié)果——115

主觀上對結(jié)果為故意，未造成實(shí)害結(jié)果，但有具體危險——114

這一關(guān)系能夠理解，實(shí)際上就是114是未遂犯的特別規(guī)定，不再適用23條未遂，而是以114條論處。

但關(guān)于結(jié)果加重犯我不太理解，講義上說：

當(dāng)甲對具體危險有故意，對實(shí)害結(jié)果為過失，客觀上造成了實(shí)害結(jié)果的，為115，結(jié)果加重犯

什么叫對具體危險有故意呢？師兄師姐能否舉一個例子？

根據(jù)14條規(guī)定，故意是明知行為會造成危害社會的結(jié)果，希望或放任危害結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。

比如放火燒倉庫，那是對造成是重大損害有故意

在倉庫內(nèi)，黑暗中，點(diǎn)燃火柴照明，沒有認(rèn)識到會造成火燒倉庫的重大損害，那也自然沒有認(rèn)識到點(diǎn)火柴的行為足以造成火燒倉庫的危險。如果認(rèn)識到了足以造成重大損害的危險，那也就是明知結(jié)果的故意了。

破壞交通工具罪似乎也是一樣的，認(rèn)識到行為足以造成交通工具傾覆毀壞，那就是認(rèn)識到了可能造成傾覆毀壞的結(jié)果，是對結(jié)果發(fā)生的故意。

那是否是僅存在于過于自信的過失里，預(yù)見了結(jié)果發(fā)生可能，但采取了一些措施防止，或有其他憑依而認(rèn)為結(jié)果不會發(fā)生，但最后結(jié)果發(fā)生的，屬于這里的結(jié)果加重犯情形？比如甲點(diǎn)燃爆炸物，但特地用防護(hù)措施防止炸到人，但還是炸到人了，屬于這里的結(jié)果加重犯，115條嗎？

解答

一、問題本身

大三下學(xué)期，我在校課程還是比較多的，一周大概有六門課左右，每門課至少兩小時時長，故而其實(shí)準(zhǔn)備考研的時間并不充裕。但是，5月到6月是我最富有考研激情的時間段：一來是因?yàn)閯倓傔M(jìn)入考研，尚未感受到疲憊；二來是因?yàn)閯倓傋鞒龇艞壉Ｑ械臎Q定，該決定的刺激作用仍然巨大?；诖?，我在5月到6月的時間里，基本上堪稱每日無休，每天除了完成學(xué)校的線下課程就是進(jìn)圖書館準(zhǔn)備考研。在這兩個月中，根據(jù)每天課程量不等，我一般學(xué)習(xí)6小時到10小時。

(前言：師弟師妹若要深入理解114條與115條的關(guān)系，尤其是對其中的責(zé)任形式的理解需要建立在深入理解一些更為基礎(chǔ)的知識的基礎(chǔ)上?；旧峡梢哉f，這個問題涉及的更多的是對責(zé)任形式等基礎(chǔ)知識的理解，而非對兩個法條之間關(guān)系的理解。因此，師姐將以有限的知識儲備梳理其中涉及到的知識點(diǎn)，并在這個過程之中進(jìn)行針對性地解惑。)

（一）理解“結(jié)果”

結(jié)果是行為給刑法所保護(hù)的法益造成的現(xiàn)實(shí)侵害事實(shí)與現(xiàn)實(shí)危險狀態(tài)，可以分為侵害結(jié)果與危險結(jié)果，其中所謂侵害結(jié)果也可稱之為實(shí)害結(jié)果。

刑法第114條的“尚未造成嚴(yán)重后果”的表述，表明第114條為具體危險犯，其以對法益侵害的危險作為處罰根據(jù)。也就是說，第114條所指向的結(jié)果是針對公共安全的具體危險，該份具體危險就是第114條所要防止的由相應(yīng)的構(gòu)成要件行為所導(dǎo)致的結(jié)果。

刑法第115條的“致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失”的表述，說明第115條為侵害犯，本條中的結(jié)果是實(shí)害結(jié)果，也是講義所稱“傷亡實(shí)害結(jié)果”。

因此，師弟師妹需要注意的是，114條中的結(jié)果和115條中的結(jié)果是不一樣的，一個是危險結(jié)果，其錨定對象是針對公共安全的具體危險，一個是實(shí)害結(jié)果，其錨定對象是致人重傷死亡或者造成公私財產(chǎn)遭受重大損失。

此外，刑法第十四條關(guān)于故意犯罪的規(guī)定，其中的“危害社會的結(jié)果”本身也就包括了危險結(jié)果和實(shí)害結(jié)果。

最后，犯罪是一個危險的現(xiàn)實(shí)化的過程，從危險流的開啟到不斷的放大（對法益的侵害不斷緊迫）到最終現(xiàn)實(shí)化為結(jié)果，有的時候危險達(dá)到一定程度就可以認(rèn)定為是結(jié)果了，有的時候危險必須徹底現(xiàn)實(shí)化為實(shí)害才認(rèn)定為發(fā)生了結(jié)果。所以一定要注意的是，危險與實(shí)害存在界限，盡管二者是“相通”的。不如這樣理解，危險是一種可能（現(xiàn)實(shí)的可能），而實(shí)害是一種固定化的現(xiàn)實(shí)。想必師弟師妹不會認(rèn)為可能等同于現(xiàn)實(shí)。

廓清這一概念，是因?yàn)閹煹軒熋脹]有明確的區(qū)分危險結(jié)果與實(shí)害結(jié)果，而具有把結(jié)果等同于實(shí)害結(jié)果的清香。此外，幾乎可以說師弟師妹只看到了危險與實(shí)害之間的聯(lián)系，而沒有看到二者之間的區(qū)別。這會影響下文的關(guān)于故意的認(rèn)識因素的分析，因?yàn)榻Y(jié)果無疑是故意的認(rèn)識因素之一。

（二）理解“故意”的認(rèn)定

1.基本理論

故意是對構(gòu)成要件要素的知與欲，是認(rèn)識因素和意志因素的統(tǒng)一。就本題而言，需要深入了解故意的認(rèn)識因素。故意的一般認(rèn)識內(nèi)容包括危害結(jié)果（包括侵害結(jié)果與危險結(jié)果），認(rèn)識的程度以構(gòu)成要件為基準(zhǔn)，也即認(rèn)識的對象是構(gòu)成要件結(jié)果（構(gòu)成要件的故意規(guī)制機(jī)能）。因此，在不結(jié)合例子的情況下，就理論而言，應(yīng)當(dāng)如此分析第114條與第115條的不同關(guān)系下的責(zé)任形式：

首先，在第114條與第115條是未遂犯與普通結(jié)果犯（既遂犯）的關(guān)系下，行為人的責(zé)任形式是：對其行為產(chǎn)生具體的公共危險這一危險結(jié)果具有故意，認(rèn)識到這一危險結(jié)果并且希望或者放任其發(fā)生。并且，對其行為致人重傷死亡或者造成公私財產(chǎn)重大損失這一實(shí)害結(jié)果具有故意，認(rèn)識到這一實(shí)害結(jié)果并且放任其發(fā)生。需要注意的是，如果其認(rèn)識到了實(shí)害結(jié)果，必然認(rèn)識到了危險結(jié)果，對實(shí)害結(jié)果具有故意，對于給公共安全造成具體危險這一危險結(jié)果必然是具有故意的。

其次，在第114條與第115條是基本犯與結(jié)果加重犯的關(guān)系下，行為人的責(zé)任形式是：對其行為產(chǎn)生具體的公共危險這一危險結(jié)果具有故意，認(rèn)識到這一危險結(jié)果并且希望或者放任其發(fā)生。但是，對其行為致人重傷死亡或者造成公司財產(chǎn)重大損失這一實(shí)害結(jié)果則僅具有過失，即對于這一傷亡實(shí)害結(jié)果的責(zé)任沒有達(dá)到故意的程度和要求。

2.具體分析

師弟師妹似乎認(rèn)為認(rèn)識到了行為的危險就等同于認(rèn)識到了構(gòu)成要件結(jié)果結(jié)果：如果沒有認(rèn)識到行為的危險就不會認(rèn)識到構(gòu)成要件結(jié)果，而如果認(rèn)識到危險就認(rèn)識到了構(gòu)成要件結(jié)果，因而二者是一體的，因此，對具體的公共危險故意的認(rèn)定與對傷亡實(shí)害結(jié)果故意的認(rèn)定是一體的。但筆者認(rèn)為，師弟師妹存在著誤區(qū)。

比如說交通肇事罪的責(zé)任形式的認(rèn)定，行為人違反交通管理法規(guī)的時候，必然認(rèn)識到了其行為的危險性，但這只不過是一種危險，是一種可能性，行為人只是有可能認(rèn)識到其行為會引發(fā)重大交通事故。行為人對于致人傷亡的實(shí)害結(jié)果所持的是過失（對其行為所造成的對道路交通安全的危險具有故意，但是交通肇事罪的構(gòu)成要件結(jié)果是侵害結(jié)果，因此無需討論對危險結(jié)果的責(zé)任形式，此外過失犯罪的成立也以發(fā)生結(jié)果為前提）。即便是間接故意，也要求行為人主觀上放任危害結(jié)果的發(fā)生，無法否認(rèn)行為人對于結(jié)果的發(fā)生具有某種較高程度的認(rèn)知。

也就是說，行為人完全可能認(rèn)識到了危險，但是沒有認(rèn)識到實(shí)害。實(shí)害結(jié)果是現(xiàn)實(shí)的確定的，不能以可能性替代事實(shí)。

比如說師弟師妹所說的放火燒倉庫，只能說行為人如果沒有認(rèn)識到行為會造成傷亡實(shí)害結(jié)果的危險，必然沒有認(rèn)識到行為會造成傷亡實(shí)害結(jié)果（還需要提醒的是，純粹的財產(chǎn)損失不是危害公共安全罪的法益，傷亡結(jié)果才是核心）。但是無法得出師弟師妹所提及的結(jié)論。為什么行為人認(rèn)識到了行為會造成傷亡實(shí)害的危險就一定認(rèn)識到行為會造成傷亡實(shí)害呢？行為人如果為了毀滅罪證去燒藏有其罪證的倉庫（并不是在偏遠(yuǎn)地區(qū)，周圍有建筑），其選擇半夜去燒倉庫，因?yàn)槠湔J(rèn)為這個時候應(yīng)該沒有人。但是恰巧的是，保安在這個夜晚因?yàn)榧依锏蔫€匙丟了而選擇在倉庫留宿。行為人當(dāng)然認(rèn)識到其行為會對公共安全造成具體危險（就相對于傷亡實(shí)害而言還是抽象的），但是行為人并沒有認(rèn)識到其行為真的會造成人死亡的結(jié)果。就像當(dāng)一個人違章駕駛的時候，他當(dāng)然認(rèn)識到自己的行為具有危險性，但這相對于實(shí)害而言是抽象的。這種對自己的行為具有危險性的認(rèn)識，只能說明他具有認(rèn)識到實(shí)害結(jié)果的可能性，而不能認(rèn)為其現(xiàn)實(shí)地認(rèn)識到了實(shí)害。上述分析，也可以推翻師弟師妹的這個特指的結(jié)果加重犯只存在于“輕信能夠避免”的過失的結(jié)論。

經(jīng)過上述例子的闡述，師弟師妹可以這么想：危險是一種可能，對可能的認(rèn)識知道認(rèn)識到可能就好，實(shí)害是一種現(xiàn)實(shí)，對現(xiàn)實(shí)的認(rèn)識是現(xiàn)實(shí)的、確定的。

（三）其他理論的介紹

師弟師妹需要理解的是，張明楷教授對114條與115條的關(guān)系做出上述理解說明其認(rèn)為危險故意與實(shí)害故意是可以區(qū)分的，并且在114條中也可以區(qū)分。筆者的上述論述也是建立在這個理論的基礎(chǔ)上展開的。（也就是說師弟師妹的結(jié)論如果是按照其他理論的話，也許是可以成立的。）

但是，事實(shí)上還存在著其他理論：比如說有學(xué)者認(rèn)為危險故意的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)根據(jù)危險犯的類型進(jìn)行確定。其中就緊迫型具體危險犯的故意內(nèi)容而言，其包括對行為的知與欲也包括對實(shí)害結(jié)果的知與欲，也就是說在這種情況下危險故意屬于實(shí)害故意（與師弟師妹不同的是，強(qiáng)調(diào)僅限于緊迫型具體危險犯，而不包括其他類型：比如中間型的具體危險犯）。而第114條所規(guī)定的危險犯屬于緊迫性具體危險犯，該故意是危險故意的一個終端（最高端），其內(nèi)容包括對行為及其實(shí)害結(jié)果的知與欲，，而不是行為及其危險結(jié)果的知與欲。此時，放火罪雖然表現(xiàn)為危險犯與實(shí)害犯兩種不同的犯罪形態(tài)，但是故意內(nèi)容只有一個，二者合二為一（歐陽本祺：《論危險故意》）（與師弟師妹的其中一個觀點(diǎn)相同，但師弟師妹的觀點(diǎn)沒有進(jìn)行限定，不夠準(zhǔn)確）。為了內(nèi)容不要過于龐雜，筆者在此不作理由的介紹，只是想讓師弟師妹了解，確實(shí)存在這樣的觀點(diǎn)。建議師弟師妹上岸后再做了解，如果實(shí)在感興趣可以查閱上述論文。

二、體系定位

大三下學(xué)期，我在校課程還是比較多的，一周大概有六門課左右，每門課至少兩小時時長，故而其實(shí)準(zhǔn)備考研的時間并不充裕。但是，5月到6月是我最富有考研激情的時間段：一來是因?yàn)閯倓傔M(jìn)入考研，尚未感受到疲憊；二來是因?yàn)閯倓傋鞒龇艞壉Ｑ械臎Q定，該決定的刺激作用仍然巨大?；诖耍以?月到6月的時間里，基本上堪稱每日無休，每天除了完成學(xué)校的線下課程就是進(jìn)圖書館準(zhǔn)備考研。在這兩個月中，根據(jù)每天課程量不等，我一般學(xué)習(xí)6小時到10小時。

刑法總則 — 不法 — 結(jié)果 — 危險結(jié)果與侵害結(jié)果

刑法總則 — 有責(zé) — 積極的責(zé)任要素 — 故意

刑法分則 — 危害公共安全犯罪 — 放火罪

三、學(xué)習(xí)方法

大三下學(xué)期，我在校課程還是比較多的，一周大概有六門課左右，每門課至少兩小時時長，故而其實(shí)準(zhǔn)備考研的時間并不充裕。但是，5月到6月是我最富有考研激情的時間段：一來是因?yàn)閯倓傔M(jìn)入考研，尚未感受到疲憊；二來是因?yàn)閯倓傋鞒龇艞壉Ｑ械臎Q定，該決定的刺激作用仍然巨大。基于此，我在5月到6月的時間里，基本上堪稱每日無休，每天除了完成學(xué)校的線下課程就是進(jìn)圖書館準(zhǔn)備考研。在這兩個月中，根據(jù)每天課程量不等，我一般學(xué)習(xí)6小時到10小時。

師姐先聲明，這可能是一個好的備考方法，但大概不是一個好的研究方法：學(xué)習(xí)一個問題的時候，要明白學(xué)習(xí)的目的，根據(jù)目的決定掌握的深淺。比如說就刑法第114條與第115條的關(guān)系，就這個問題而言，最重要的當(dāng)然不是怎么在具體案件中認(rèn)定行為人的責(zé)任形式，而是在學(xué)理層面（理論上）認(rèn)定兩個法條之間的關(guān)系，認(rèn)定115條為結(jié)果加重犯的話，就根據(jù)結(jié)果加重犯的理論進(jìn)行學(xué)習(xí)和理解。115條的結(jié)果加重犯是過失，那么對傷亡結(jié)果的責(zé)任形式就是過失了，當(dāng)然對于具體公共危險的責(zé)任形式是故意?？梢运伎?，但是不要過多的思考什么情況下對于具體公共危險是故意，但是對于傷亡實(shí)害結(jié)果是過失。因?yàn)椋笆鼋Y(jié)論本身都是具有一定的學(xué)術(shù)立場的，也就是這個結(jié)論它不一定是正確的（被承認(rèn)的）。這個時候，更明智的做法是就站在這個立場上，以這個立場想問題，推結(jié)論。既然問題的重心在于學(xué)理層面的分析，那么問題會更加簡單化，就站在理論的角度去分類討論就好了。當(dāng)然，師姐個人是非常喜歡鉆研，也會去想各種例子以佐證。這個是必要的，但是注意適度問題?；ㄒ欢康臅r間去想，不要花太多時間，花一定量的時間還是想不明白就可以提問，答疑完了之后，差不多到此為止了。等上岸后再慢慢研究，這樣是明智的。

此外，對于基本概念的理解和表述應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確一些，結(jié)果是包括侵害結(jié)果和危險結(jié)果的，如果在具體的情形下有必要區(qū)分二者時就不要混為一談，這樣會導(dǎo)致思維的混亂。并且，結(jié)論的推出一定要慎之又慎，尤其不要輕易地得出具有通用性的結(jié)論，最好能夠切得細(xì)一些，把結(jié)論的適用范圍限定得窄一些，這樣是更為謹(jǐn)慎和明智的。畢竟，在備考期間沒有那么多的時間去搜集大量的資料并進(jìn)行深入研究。

四、問題點(diǎn)評

大三下學(xué)期，我在校課程還是比較多的，一周大概有六門課左右，每門課至少兩小時時長，故而其實(shí)準(zhǔn)備考研的時間并不充裕。但是，5月到6月是我最富有考研激情的時間段：一來是因?yàn)閯倓傔M(jìn)入考研，尚未感受到疲憊；二來是因?yàn)閯倓傋鞒龇艞壉Ｑ械臎Q定，該決定的刺激作用仍然巨大。基于此，我在5月到6月的時間里，基本上堪稱每日無休，每天除了完成學(xué)校的線下課程就是進(jìn)圖書館準(zhǔn)備考研。在這兩個月中，根據(jù)每天課程量不等，我一般學(xué)習(xí)6小時到10小時。

師弟師妹的問題本身是個好問題，也值得思考和鉆研。在此，對問題本身進(jìn)行表揚(yáng)。這類問題確實(shí)是適合提問的，師姐也并不認(rèn)為這樣的提問太偏太怪。但是這樣的問題比較深刻，除了偏題怪題不要過深思考外，對于深奧的問題也不要過于死磕，備考時間有限，有舍才有得，應(yīng)當(dāng)注意適度問題。除此之外，心態(tài)要擺平，不要認(rèn)為這種問題沒有思考周全就否定自己的能力。

2023年5月17日

知行法學(xué)刑法小組