4月17日，湖南省益陽市通報“男子前妻生二孩9年后被通知超生”一事。通報稱，針對工作中存在的行文不嚴(yán)謹(jǐn)、程序不規(guī)范等問題，將舉一反三，認(rèn)真整改，依法依規(guī)開展工作。事件源于4月9日，益陽市赫山區(qū)衛(wèi)健局接到群眾關(guān)于“何某某于2012年7月違法生育沒有受到任何處罰”的實名舉報后，認(rèn)定其為政策外生育，當(dāng)?shù)匦l(wèi)健局要求提供前妻政策外二孩與自己為非親生子女的確鑿證據(jù)，若不提交，將對其按違法生育處理。

該處罰引發(fā)爭議，爭議分為兩個關(guān)鍵部分，即9年后追罰是否過了追罰時效；在生育政策轉(zhuǎn)向的背景下，超生處罰是否顯得不合時宜。

在第一個關(guān)鍵問題上，赫山區(qū)衛(wèi)健局的處理顯然存在很大漏洞。首先是引用規(guī)定有誤，根據(jù)最初的通知，衛(wèi)健局引用的是《湖南省人口與計劃生育條例》關(guān)于“違法生育”的解釋，但是，該應(yīng)用解釋針對的是2016年版。也就是說，何某某前妻的行為發(fā)生在2012年，適用了2016年的地方性法規(guī)，存在《立法法》明確禁止的溯及既往問題。并且，在這份應(yīng)用解釋中，第一條就回應(yīng)了條例2016年版的溯及力問題，明確提出：《修改決定》生效以前發(fā)生的行為，依照行為發(fā)生當(dāng)時的原《條例》或者政策規(guī)定作出處理決定。這也就是說，即便何某某前妻存在違法生育，也不能適用2016年計生條例，更何況適用對該條例的應(yīng)用解釋。

實際上，司法解釋的適用原理是從舊兼從輕原則，即若行為發(fā)生時有相關(guān)的司法解釋，按照當(dāng)時的司法解釋處理，應(yīng)用解釋雖不屬于司法解釋，但恐怕也有必要遵循這一原則。通過檢索可以發(fā)現(xiàn)，《湖南省人口與計劃生育條例》的應(yīng)用解釋一共有兩版，第一版為2008年12月發(fā)布，第二版為2016年5月發(fā)布。因此，對于2012年的生育行為，不管其性質(zhì)如何，都應(yīng)適用2008年的應(yīng)用解釋。

不過，根據(jù)2008年的應(yīng)用解釋，何某某前妻的確不符合法定的生育條件?？杉幢闳绱?，這其中還是有財產(chǎn)追罰時效的問題。通知顯示，何某某前妻政策外生育的孩子出生于2012年7月1日，而通知落款為2021年4月13日，中間相隔近9年。而行政處罰法第三十六條規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，有必要討論的是，撫養(yǎng)費在實質(zhì)意義上是否可以視為罰款，在相關(guān)規(guī)定沒有時效限制的情況下是否有必要接受行政處罰法規(guī)制；同時，又因為該計生條例屬于地方性法規(guī)，根據(jù)《立法法》第七十二條和第七十三條第二款規(guī)定，地方性法規(guī)不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸，相抵觸的規(guī)定無效。因此，時隔9年的財產(chǎn)追罰或許早已過了處罰時效，無法可依。

根據(jù)上述分析，便會產(chǎn)生兩個疑問，第一，應(yīng)用解釋第一條就明確回應(yīng)了溯及力問題，而違法生育的相關(guān)解釋在第29條，赫山區(qū)衛(wèi)健局在做出處罰之前，是如何直接跳過了第一條原則性規(guī)定，直接奔向了第29條？第二，事件暴露出的顯然不只是“行文不嚴(yán)謹(jǐn)、程序不規(guī)范”的問題，而是法律意識存在嚴(yán)重欠缺，只想著處罰，沒想過依法。

第二個關(guān)鍵問題也是輿論討論的重點。2020年，黨的十九屆五中全會明確提出“增強生育政策包容性”，今年1月，全國人大要求各省、自治區(qū)、直轄市人大常委會對人口與計劃生育領(lǐng)域相關(guān)法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件進(jìn)行全面清理，對已經(jīng)不適應(yīng)現(xiàn)實情況的過于嚴(yán)厲的處罰處分處理規(guī)定，先停止執(zhí)行，再適時作出修改。同時，建議有關(guān)方面盡快研究調(diào)整與此相關(guān)的政策和規(guī)定。在這個背景下，對9年前的生育二孩行為進(jìn)行處罰是否合適，確實需要慎重考慮，在執(zhí)行程序和法律依據(jù)方面要特別過硬。