08-排除訴訟爭點

• 爭點導(dǎo)論

• 勝訴的秘訣就是消除己方爭點，制造對方爭點

• 爭點的形式

• 否定與抗辯

• 否定 ? ? ? ? = 被告針對原告的請求權(quán)基礎(chǔ)要件事實所作的否定性立場，主要通過否定要件事實的實質(zhì)性、完整性、真實性、符合性來實現(xiàn)

• 抗辯 ? ? ? ? = 被告針對原告請求的法律效果所作的否定性立場，主要通過援引抗辯規(guī)范，提出新的事實主張，從而請求與原告相排斥的法律效果

• 爭點的四種形式及其解決方式

• 實質(zhì)性爭點的解決方式

• 實質(zhì)性是法律問題，由法官決定

• 實質(zhì)性是要件事實的前提條件，主要功能是排除不屬于要件的其他事實

• 完整性爭點的解決方式

• 對于完整性存在爭議的話，法官需要進(jìn)行判斷

• 如果一方當(dāng)事人根據(jù)他的請求權(quán)基礎(chǔ)或者抗辯權(quán)基礎(chǔ)，缺少必要的主張的話，法官應(yīng)該行使釋明權(quán)，促使當(dāng)事人完善自己的主張，將完整性缺失的部分補(bǔ)充起來

• 完整性主要是針對是否遺漏訴訟主張的問題

• 真實性爭點解決方式

• 真實性的爭點主要是當(dāng)事人對具體實施是否存在產(chǎn)生的爭議

• 如果真實性存在爭議，就需要當(dāng)事人舉證證明

• 法官根據(jù)證明進(jìn)行自由心證，如果無法形成行政心證結(jié)論，按照證明責(zé)任去裁判

• 對于評價性要件，不能直接將該要件作為真實性爭點，而是要將其基礎(chǔ)事實作為真實性問題

• 符合性爭點的解決方式

• 符合性的爭點主要是當(dāng)事人對具體事實是否滿足法律規(guī)定產(chǎn)生的爭議

• 對于符合性的爭點，主要是由當(dāng)事人去辯論，但是當(dāng)事人的意見并不約束法官，法官知法，自行進(jìn)行判斷，但是需要在判決書中對符合性爭點作出回應(yīng)

• 解決符合性爭點的手段主要是傳統(tǒng)的民法解釋學(xué)

• 訴訟標(biāo)的的爭點

• 引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞特定的法律關(guān)系進(jìn)行訴訟攻防，是法官審判之初首要解決的問題

• 解決方法：把兩種訴訟標(biāo)的要件事實和區(qū)別點都檢索出來，隨著事實主張和證據(jù)的提供然后最終確定一個標(biāo)的

• 法官應(yīng)該運(yùn)用釋明權(quán)知道訴訟標(biāo)的的確定，當(dāng)當(dāng)事人攻防的標(biāo)的與法官認(rèn)定的表弟不同時，應(yīng)該向當(dāng)事人開示，由他們針對法官認(rèn)定的標(biāo)的進(jìn)行充分的攻防

• 爭點的位序性

• ① 實質(zhì)性 ? ? ? ?← 第四步：整理要件事實

• ② 完整性 ? ? ? ?← 第四步：整理要件事實

• ③ 真實性 ? ? ? ?← 第五步：證明要件事實

• ④ 符合性 ? ? ? ?← 第六步：論證要件事實

• 爭點的變動性

• 隨著訴訟進(jìn)程的推進(jìn)，當(dāng)事人雙方會因為一條訴訟路徑受阻而尋找其他的攻擊或防御方法，從而造成從一個爭點轉(zhuǎn)移到另一個爭點，或者從一個要件的爭點轉(zhuǎn)向其要素等深層次的爭點，使得爭點具有動態(tài)性和復(fù)雜性

• 排查訴訟爭點的全程性

• 訴前前：律師根據(jù)預(yù)測的爭點，準(zhǔn)備訴訟策略，選擇訴訟方案

• 起訴答辯階段：律師根據(jù)被告的答辯狀情況，整理訴訟爭點，補(bǔ)充收集證據(jù)，準(zhǔn)備辯論意見

• 法庭調(diào)查階段：根據(jù)要件事實攻防表，注意證明自己的事實爭點，形成對方的爭點

• 法庭辯論階段：根據(jù)要件事實攻防表逐一消除自己的法律爭點，形成對方的爭點

• 判決生效后：圍繞事實爭點考查事實認(rèn)定，圍繞法律爭點考察法律適用，有針對性地撰寫上訴狀

• 爭點排查的方法

• 爭點的立場性及其運(yùn)用

• 原告

• 消除請求權(quán)基礎(chǔ)要件事實的爭點

• 將前述整理、證明、論證的要件事實整理出來

• 結(jié)合被告的證據(jù)、態(tài)度等逐一查找被告可能主張的否定

• 針對可能的否定采取針對性的措施，確保請求權(quán)基礎(chǔ)要件事實的每一個否定都能消除

• 制造抗辯爭點

• 根據(jù)請求權(quán)基礎(chǔ)整理抗辯的效果軸

• 結(jié)合本案的事實逐一查找被告可能主張的抗辯

• 根據(jù)已經(jīng)掌握的事實

• 根據(jù)被告的反應(yīng)

• 根據(jù)通常的經(jīng)驗

• 針對可能的抗辯尋找要件事實實質(zhì)性、完整性、真實性、符合性方面的爭議點，只要某一特性上存在強(qiáng)有力的爭議點，就可以排除這個抗辯危險

• 真實性攻防：對于適用法律方構(gòu)建的論證體系，反對方有三種不同類型的反駁

• ① 對論證的反駁

• ② 對論證過程的反駁

• ③ 對論點的反駁，援引其他的解釋方法，以便證成與其不同的論點

• 排查方法

• 按照每個構(gòu)成要件逐一進(jìn)行甄別，某一項要件是否存在爭議，不存在爭議的進(jìn)行排除，存在爭議的，確定是在這四項特性中哪一項或哪幾項上存在爭議

• 有助于自己一方發(fā)現(xiàn)缺失的訴訟主張，缺少的關(guān)鍵證據(jù)，缺乏的論證理由，以便自己進(jìn)行充分的準(zhǔn)備

• 有助于我方發(fā)現(xiàn)應(yīng)該對對方做出怎樣的回應(yīng)，根據(jù)對方的抗辯，要件事實是不是進(jìn)行了完整的主張，有沒有證據(jù)能夠證明，能不能夠妥當(dāng)?shù)臍w入

• 真實性之攻防

• 方式

• 反駁對方的證據(jù)

• 反駁對方的證明推理

• 提出反證，反擊對方的事實主張

• 反證 ? ? ? ? = 對待證事實不負(fù)證明責(zé)任一方當(dāng)事人提出的，能夠證明待證事實不真實的證據(jù)（目的：削弱、動搖本證的證明力）

• 本證 ? ? ? ? ?= 對待證事實負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的，能夠證明待證事實真實的證據(jù)

• 需要達(dá)到高度蓋然性（原則）

• 例外：排除合理懷疑

• 《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百零九條

• 當(dāng)事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明，以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明，人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在。

• 本證與反證是以證據(jù)與待證事實之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的

• 準(zhǔn)確把握和適用證明責(zé)任

• 只有原告的要件事實經(jīng)過攻防達(dá)到了內(nèi)容確信的標(biāo)準(zhǔn)（80%），才有進(jìn)一步考察被告抗辯的必要，否則原告的請求就被駁回了

• 符合性之攻防

• 對論據(jù)的反駁

• 對論證過程的反駁

• 對論題的反駁

• 援引其他的解釋方法，以便證成與其不同的論點

• 本論 ? ? ? ? = 負(fù)有證明責(zé)任的一方對于請求適用法律提出的符合法律規(guī)定的論證理由

• 反論 ? ? ? ? = 不負(fù)有證明責(zé)任的一方反駁對方的理由

• 要件事實的攻防表

• 介紹

• 要件事實表的內(nèi)容（不包括訴訟請求的認(rèn)諾和反訴）

• 原告

• 有必要提出能夠使該法律效果發(fā)生的法律規(guī)范的構(gòu)成要件相對應(yīng)的事實來作為自己的請求理由

• 被告

• 自認(rèn)

• = ? ? ? ? ? 承認(rèn)原告主張的某一事實

• 否認(rèn)

• 單純的否認(rèn)

• 付理由的否認(rèn)

• 抗辯

• = ? ? ? ? ? 雖然接受原告主張的某一事實，但主張因另一事實的存在而使該法律效果不能發(fā)生

• 要件事實的動態(tài)展開

• 請求規(guī)范 ← 原告

• 抗辯規(guī)范 ← 被告

• 否認(rèn)

• 提供新的事實

• 再抗辯規(guī)范 ← 原告

• 否認(rèn)

• 抗辯

• 再再抗辯規(guī)范

• 要件事實攻防表