【業(yè)務(wù)背景】

A公司與B公司簽訂的《股權(quán)置換協(xié)議》約定：“A公司在B公司上市屆滿12個月時，購買B公司的2300萬股股份，屆時B公司制作材料報(bào)審批部門，轉(zhuǎn)讓價格以B公司上市前一年的凈資產(chǎn)為依據(jù)，具體置換價格以國家有關(guān)規(guī)定和批準(zhǔn)的意見為準(zhǔn)?！焙驜公司拖延辦理審批手續(xù)，A公司訴至法院，請求判令B公司依約辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。B公司辯稱：《股權(quán)置換協(xié)議》僅為一框架性協(xié)議，無對價條款；未就轉(zhuǎn)讓時間以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)程序進(jìn)行約定，因此該協(xié)議雖然已經(jīng)成立，但未生效。為此，法律顧問根據(jù)相關(guān)法規(guī)為A公司出具本意見。

【法律意見】

致：A公司該爭議實(shí)質(zhì)涉及在雙方當(dāng)事人對合同內(nèi)容約定不完備的情形下，該合同的效力問題。關(guān)于合同要記載的內(nèi)容，我國《合同法》第12條規(guī)定，合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報(bào)酬；（6）履行的期限、地點(diǎn)、方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。

從性質(zhì)上分析，該條規(guī)定實(shí)質(zhì)上是提倡和勸導(dǎo)合同雙方采取特定行為的倡導(dǎo)性規(guī)范，其為合同雙方提供準(zhǔn)則，但在價值取向上以尊重合同雙方自主意思為前提，并不具有強(qiáng)制性。盡管有些倡導(dǎo)性法律規(guī)范也表述為“應(yīng)當(dāng)”，但根據(jù)其立法本意，解釋為“最好”更為適宜，而非必須。

因此，在理由不夠充分且正當(dāng)?shù)那闆r下，原則上不能因不符合倡導(dǎo)性法律規(guī)范所規(guī)定的行為規(guī)范而否定合同的成立及效力。當(dāng)然，為明確當(dāng)事人間成立何種合同法律關(guān)系，一些內(nèi)容是合同中的必備條款，即合同必要條款。欠缺它，合同就不成立?！逗贤ā返?2條規(guī)定的8項(xiàng)條款并不都是決定合同成立的必要條款，有些條款沒有規(guī)定，不影響合同的成立?！逗贤ń忉專ǘ返?條對必要條款進(jìn)行了規(guī)定，即“當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。由上述規(guī)定可見，在當(dāng)事人對合同的必要條款達(dá)成意思一致的情形下，該依法成立的合同一經(jīng)成立即生效。

最終，法院查明《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》確定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的標(biāo)的物、交易時間、交易價格、交易程序、解決爭議的方式等內(nèi)容，具備合同的主要內(nèi)容，依法成立。在其不需要經(jīng)過審批或者登記的情形下，一經(jīng)依法成立即生效。法院支持了A公司的訴訟請求。

【手記】

合同成立是合同有效的前提，合同生效是合同有效的前提。只有生效的合同才可以直接判斷其效力的問題。關(guān)于合同的效力在《合同法》中主要有如下表述：

一、合同無效。如《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！?/p>

二、合同無效條款。如《合同法》第40條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！薄逗贤ā返?3條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身上傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的?！睆摹逗贤ā返囊?guī)定看，關(guān)于合同效力的認(rèn)定，分為以下三種情況：

1.合同全部無效，即《合同法》第52條規(guī)定。

2.合同部分無效，不影響合同的其他部分效力的，其他部分仍然有效。

3.合同解決爭議條款的獨(dú)立效力?！逗贤ā返?7條規(guī)定合同解決爭議條款的獨(dú)立效力：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。公司在簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)充分了解合同效力的相關(guān)法律規(guī)定，把握好所簽署重要合同的效力性。