法律的概念

（可結(jié)合講義理解后直接背誦，講義上的其他考點(diǎn)也應(yīng)兼顧；后期可根據(jù)導(dǎo)圖展開(kāi)背誦）

一?法和法律的詞源

1.漢語(yǔ)中“法”與“律”詞源（選擇題考點(diǎn)）

（1）關(guān)于“灋”

東漢徐慎《說(shuō)文解字》：“灋，刑也，平之如水，從水；廌（zhi去聲），所以觸不直者去之，從去”。

①“灋”和“刑”通用：有刑罰和規(guī)范制度雙重意思。

②“平之如水”：象征性角度解釋為如水般“公平”；功能性角度解釋為與水有關(guān)的嚴(yán)厲刑罰。

③“廌（zhi去聲），所以觸不直者去之，從去”：廌乃判案神獸，表明“灋”有神明裁判之意。

（2）關(guān)于“律”

“律”和“法”一樣都具有規(guī)范制度之義，我國(guó)古代“法”、“刑”、“律”存在互釋互通情形，但無(wú)論是法律還是刑律都沒(méi)有現(xiàn)代法律概念的內(nèi)涵和邏輯。

2.西方“法”與“法律”詞源（可考察兩者區(qū)別）

（1）西方之“法”：有權(quán)利、公平、正義、規(guī)律之意；是客觀法、理想法、應(yīng)然法；

（2）西方之“法律”：人們依主觀意志制定的法律；是主觀法、現(xiàn)實(shí)法、實(shí)然法。

由上可知，中西文法都講正義性，中文法更強(qiáng)調(diào)懲罰性，西文法更強(qiáng)調(diào)規(guī)律和權(quán)利性（本句話為選擇判斷題考點(diǎn)）。

二?法律內(nèi)在本質(zhì)

1.三種學(xué)說(shuō)

（1）法律命令說(shuō)

霍布斯、奧斯丁

法律是主權(quán)者的命令

（2）人民公意說(shuō)

盧梭

法律乃是公意的行為

（3）社會(huì)控制說(shuō)

龐德

法律是一種社會(huì)控制形式，是系統(tǒng)地、有秩序地使用社會(huì)強(qiáng)制力量的的社會(huì)控制

2.三個(gè)層面

（1）法律是國(guó)家意志的一種表現(xiàn)形式

由國(guó)家制定、認(rèn)可；是各階級(jí)意志斗爭(zhēng)和妥協(xié)的產(chǎn)物

（2）法律表現(xiàn)為掌握國(guó)家政權(quán)的社會(huì)階級(jí)的意志

法律所表現(xiàn)的國(guó)家意志是掌握國(guó)家政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)的共同意志，代表其根本利益，但法律同時(shí)也保障社會(huì)公共利益。

（3）法律所體現(xiàn)的意志根源于社會(huì)物質(zhì)生活條件

物質(zhì)制約性是法律最根本的屬性

三 法律外在特征

1.作為一般社會(huì)規(guī)范的特征

1）規(guī)范性（是一種行為模式、標(biāo)準(zhǔn)）；

2）概括性（對(duì)象是一般的、抽象的人或事，可以反復(fù)適用）

2.作為特殊社會(huì)規(guī)范的特征（即區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的特征）

（作答時(shí)適當(dāng)舉例類(lèi)比其他社會(huì)規(guī)范如宗教、道德、黨內(nèi)法規(guī)等）

①國(guó)家意志性（具有國(guó)家意志性的并非都是法律）

②以規(guī)定權(quán)利義務(wù)為主要內(nèi)容

③國(guó)家強(qiáng)制性

四?法律作用

1.局限性：

調(diào)整范圍有限性（不能取代其他規(guī)范）；

法律自身的局限（僵硬性、漏洞）

2.規(guī)范作用

（1）指引：對(duì)人的行為的普遍性的、一般性的指導(dǎo)

（2）評(píng)價(jià)：人的行為是否合法、違法

（3）預(yù)測(cè)：人將會(huì)怎樣行為以及相應(yīng)的法律后果；提供行為模式以規(guī)范行為，對(duì)是否符合規(guī)范進(jìn)行保護(hù)或制裁

（4）強(qiáng)制：國(guó)家強(qiáng)制、法律制裁、對(duì)違法者實(shí)施

（5）教育：確定最低的道德標(biāo)準(zhǔn)和是非觀，能借此矯正人的不當(dāng)?shù)乃枷牒托袨?/p>

3.社會(huì)作用

（1）分配社會(huì)利益：將社會(huì)利益規(guī)定為權(quán)利義務(wù)以分配

（2）解決社會(huì)糾紛：是糾紛解決最終和最有力的手段

（3）實(shí)施社會(huì)管理：國(guó)家通過(guò)法律行使國(guó)家職能

五?法律的定義

1.社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的、

2.主要反映掌握國(guó)家政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)的共同意志和根本利益的、

3.由國(guó)家制定和認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的、

4.通過(guò)規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以維護(hù)社會(huì)秩序的、

5.一種特殊的社會(huì)行為規(guī)范體系。

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